為進(jìn)一步規(guī)范廣告絕對(duì)化用語執(zhí)法,保護(hù)自然人、法人和其他組織的合法權(quán)益,維護(hù)廣告市場秩序,市場監(jiān)管總局于近日發(fā)布《廣告絕對(duì)化用語執(zhí)法指南》(以下簡稱《指南》),為市場監(jiān)管部門開展廣告絕對(duì)化用語監(jiān)管執(zhí)法提供指引。
廣告絕對(duì)化用語,通常是指《廣告法》第九條第三項(xiàng)規(guī)定的情形,包括“國家級(jí)”“最高級(jí)”“最佳”以及與其含義相同或者近似的其他用語。
第一、中國第一、全網(wǎng)第一、銷量第一、排名第一、唯一、第一品牌、NO.1、TOP.1獨(dú)一無二、全國第一、全球第一、僅此一次、僅此一款、最后一波、一天、一流。
最、最佳、最具、最愛、最賺、最優(yōu)、最優(yōu)秀、最好、最大、最大程度、最高、最高級(jí)、最高檔、最奢侈、最低、最低級(jí)、最低價(jià)、最底、最便宜、時(shí)尚最低價(jià)、最流行最受歡迎、最時(shí)尚、最聚攏、最符合、最舒適、最先、最先進(jìn)、最先進(jìn)科學(xué)、最先進(jìn)加工工藝、最先享受、最后、最后一波、最新、最新科技、最新科學(xué)、最新技術(shù)。
國家級(jí)、國家級(jí)產(chǎn)品、全球級(jí)、宇宙級(jí)、世界級(jí)、頂級(jí)(頂尖/尖端)、頂級(jí)工藝、頂級(jí)享受、高級(jí)、極品、極佳 (絕佳/絕對(duì))、終極、極致。
首個(gè)、首選、獨(dú)家、獨(dú)家配方、首發(fā)、全網(wǎng)首發(fā)、全國首發(fā)、XX網(wǎng)獨(dú)家、首次、首款、全國銷量冠軍、國家級(jí)產(chǎn)品、國家(國家免檢)、國家領(lǐng)導(dǎo)人、填補(bǔ)國內(nèi)空白、中國馳名(馳名商標(biāo))、國際品質(zhì)。
大牌、金牌、名牌、王牌、領(lǐng)袖品牌、世界領(lǐng)先、(遙遙)領(lǐng)先、領(lǐng)導(dǎo)者、締造者、創(chuàng)領(lǐng)品牌、領(lǐng)先上市、巨星、著名、掌門人至尊、巔峰、奢侈、優(yōu)秀、資深、領(lǐng)袖、之王、王者、冠軍。
史無前例、前無古人、永久、萬能、祖?zhèn)?、特效、無敵、純天然、100%、高檔、正品、真皮、超賺、精準(zhǔn)。
老字號(hào)、中國馳名商標(biāo)、特供、專供、專家推薦、質(zhì)量免檢、無需國家質(zhì)量檢測、免抽檢、國家XX 領(lǐng)導(dǎo)人推薦、國家XX機(jī)關(guān)推薦、使用人民幣圖樣(央行批準(zhǔn)除外)。
點(diǎn)擊領(lǐng)獎(jiǎng)、恭喜獲獎(jiǎng)、全民免單、點(diǎn)擊有驚喜、點(diǎn)擊獲取、點(diǎn)擊轉(zhuǎn)身、點(diǎn)擊試穿、點(diǎn)擊翻轉(zhuǎn)、領(lǐng)取獎(jiǎng)品。
秒殺、搶爆、再不搶就沒了、不會(huì)更便宜了、沒有他就XX、錯(cuò)過就沒機(jī)會(huì)了、萬人瘋搶、全民瘋搶/搶購、賣/搶瘋了。
禁止廣告中使用絕對(duì)化用語,立法本意是防止廣告主夸大宣傳,誤導(dǎo)消費(fèi)者或者貶損其他經(jīng)營者。但實(shí)踐中,部分地方市場監(jiān)管部門對(duì)廣告絕對(duì)化用語監(jiān)管執(zhí)法過程中出現(xiàn)“一刀切”“簡單化”傾向,處罰過于“太狠”。
因此,《指南》結(jié)合廣告監(jiān)管執(zhí)法實(shí)踐,圍繞廣告絕對(duì)化用語執(zhí)法有關(guān)難點(diǎn)、熱點(diǎn)問題作出回應(yīng)。一是進(jìn)一步厘清法律適用邊界?!吨改稀方Y(jié)合《廣告法》立法本意和監(jiān)管執(zhí)法實(shí)踐,細(xì)化廣告絕對(duì)化用語不適用《廣告法》第九條第三項(xiàng)的情形,避免機(jī)械化“一刀切”式執(zhí)法。二是進(jìn)一步明確執(zhí)法監(jiān)管一般原則。《指南》要求各級(jí)市場監(jiān)管部門在廣告絕對(duì)化用語執(zhí)法中要結(jié)合廣告內(nèi)容、具體語境,進(jìn)行整體把握和判斷,實(shí)現(xiàn)政治效果、社會(huì)效果、法律效果相統(tǒng)一。三是進(jìn)一步規(guī)范自由裁量權(quán)?!吨改稀芬罁?jù)《行政處罰法》等法律、法規(guī)、規(guī)章和市場監(jiān)管總局《關(guān)于規(guī)范市場監(jiān)督管理行政處罰裁量權(quán)的指導(dǎo)意見》等有關(guān)規(guī)定,細(xì)化依法不予處罰以及依法減輕、從輕、從重處罰的情形,使廣告監(jiān)管執(zhí)法既有力度,又有溫度。
以下列舉幾項(xiàng)不適用情況:
《指南》第四條規(guī)定,商品經(jīng)營者、服務(wù)提供者在經(jīng)營場所、自設(shè)網(wǎng)站或者擁有合法使用權(quán)的其他媒介發(fā)布有關(guān)自身名稱(姓名)、簡稱、標(biāo)識(shí)、成立時(shí)間、經(jīng)營范圍等信息,且未直接或者間接推銷商品、服務(wù)的,一般不視為廣告。
上述三種情形的特征是:絕對(duì)化用語未指向推銷的商品。
判斷上述6種情形的本質(zhì)特征是:絕對(duì)化用語指向推銷的商品,但不具有誤導(dǎo)消費(fèi)者或者貶低其他經(jīng)營者的客觀后果。
當(dāng)然,上述9種情形,還是要對(duì)廣告內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé),這是廣告遵循的基本原則。
本次《指南》的重要基調(diào)是優(yōu)化營商環(huán)境、保護(hù)廣大經(jīng)營主體特別是個(gè)體工商戶、中小微企業(yè)的合法權(quán)益、激發(fā)市場活力,因此特別人性化規(guī)定了違法不處罰的情形,具體包括:
《指南》羅列了幾個(gè)行業(yè),排除了“違法行為輕微或者社會(huì)危害性較小”的認(rèn)定范圍。
附:《廣告絕對(duì)化用語執(zhí)法指南》全文
市場監(jiān)管總局關(guān)于發(fā)布《廣告絕對(duì)化用語執(zhí)法指南》的公告
《廣告絕對(duì)化用語執(zhí)法指南》已經(jīng)2023年2月24日市場監(jiān)管總局第3次局務(wù)會(huì)議通過,現(xiàn)予公告。
為規(guī)范和加強(qiáng)廣告絕對(duì)化用語監(jiān)管執(zhí)法,有效維護(hù)廣告市場秩序,保護(hù)自然人、法人和其他組織的合法權(quán)益,依據(jù)《中華人民共和國廣告法》(以下簡稱《廣告法》)《中華人民共和國行政處罰法》等法律、法規(guī)、規(guī)章和國家有關(guān)規(guī)定,制定本指南。
一、本指南旨在為市場監(jiān)管部門開展廣告絕對(duì)化用語監(jiān)管執(zhí)法提供指引,供各地市場監(jiān)管部門在工作中參考適用。
二、本指南所稱廣告絕對(duì)化用語,是指《廣告法》第九條第三項(xiàng)規(guī)定的情形,包括“國家級(jí)”“最高級(jí)”“最佳”以及與其含義相同或者近似的其他用語。
三、市場監(jiān)管部門對(duì)含有絕對(duì)化用語的商業(yè)廣告開展監(jiān)管執(zhí)法,應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持過罰相當(dāng)、公平公正、處罰和教育相結(jié)合、綜合裁量的原則,實(shí)現(xiàn)政治效果、社會(huì)效果、法律效果相統(tǒng)一。
四、商品經(jīng)營者(包括服務(wù)提供者,下同)在其經(jīng)營場所、自設(shè)網(wǎng)站或者擁有合法使用權(quán)的其他媒介發(fā)布有關(guān)自身名稱(姓名)、簡稱、標(biāo)識(shí)、成立時(shí)間、經(jīng)營范圍等信息,且未直接或者間接推銷商品(包括服務(wù),下同)的,一般不視為廣告。
前款規(guī)定的信息中使用絕對(duì)化用語,商品經(jīng)營者無法證明其真實(shí)性,可能影響消費(fèi)者知情權(quán)或者損害其他經(jīng)營者合法權(quán)益的,依據(jù)其他法律、法規(guī)進(jìn)行查處。
五、有下列情形之一的,廣告中使用絕對(duì)化用語未指向商品經(jīng)營者所推銷的商品,不適用《廣告法》關(guān)于絕對(duì)化用語的規(guī)定:
(一)僅表明商品經(jīng)營者的服務(wù)態(tài)度或者經(jīng)營理念、企業(yè)文化、主觀愿望的;
(二)僅表達(dá)商品經(jīng)營者目標(biāo)追求的;
(三)絕對(duì)化用語指向的內(nèi)容,與廣告中推銷的商品性能、質(zhì)量無直接關(guān)聯(lián),且不會(huì)對(duì)消費(fèi)者產(chǎn)生誤導(dǎo)的其他情形。
六、有下列情形之一的,廣告中使用的絕對(duì)化用語指向商品經(jīng)營者所推銷的商品,但不具有誤導(dǎo)消費(fèi)者或者貶低其他經(jīng)營者的客觀后果的,不適用《廣告法》關(guān)于絕對(duì)化用語的規(guī)定:
(一)僅用于對(duì)同一品牌或同一企業(yè)商品進(jìn)行自我比較的;
(二)僅用于宣傳商品的使用方法、使用時(shí)間、保存期限等消費(fèi)提示的;
(三)依據(jù)國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)等認(rèn)定的商品分級(jí)用語中含有絕對(duì)化用語并能夠說明依據(jù)的;
(四)商品名稱、規(guī)格型號(hào)、注冊商標(biāo)或者專利中含有絕對(duì)化用語,廣告中使用商品名稱、規(guī)格型號(hào)、注冊商標(biāo)或者專利來指代商品,以區(qū)分其他商品的;
(五)依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定評(píng)定的獎(jiǎng)項(xiàng)、稱號(hào)中含有絕對(duì)化用語的;
(六)在限定具體時(shí)間、地域等條件的情況下,表述時(shí)空順序客觀情況或者宣傳產(chǎn)品銷量、銷售額、市場占有率等事實(shí)信息的。
七、廣告絕對(duì)化用語屬于本指南第五條、第六條規(guī)定情形,但廣告主無法證明其真實(shí)性的,依照《廣告法》有關(guān)規(guī)定予以查處。
八、市場監(jiān)管部門對(duì)廣告絕對(duì)化用語實(shí)施行政處罰,應(yīng)當(dāng)依據(jù)《廣告法》等法律、法規(guī),結(jié)合廣告內(nèi)容、具體語境以及違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、社會(huì)危害程度及當(dāng)事人主觀過錯(cuò)等實(shí)際情況,準(zhǔn)確把握執(zhí)法尺度,合理行使行政處罰裁量權(quán)。
九、除本指南第五條、第六條規(guī)定情形外,初次在廣告中使用絕對(duì)化用語,危害后果輕微并及時(shí)改正的,可以不予行政處罰。
十、商品經(jīng)營者在其經(jīng)營場所、自設(shè)網(wǎng)站或者擁有合法使用權(quán)的其他媒介發(fā)布的廣告中使用絕對(duì)化用語,持續(xù)時(shí)間短或者瀏覽人數(shù)少,沒有造成危害后果并及時(shí)改正的,應(yīng)當(dāng)依法不予行政處罰;危害后果輕微的,可以依法從輕、減輕行政處罰。
其他依法從輕、減輕或者不予行政處罰的,應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國行政處罰法》等法律、法規(guī)以及市場監(jiān)管總局《關(guān)于規(guī)范市場監(jiān)督管理行政處罰裁量權(quán)的指導(dǎo)意見》的規(guī)定。
十一、有下列情形之一的,一般不認(rèn)為屬于違法行為輕微或者社會(huì)危害性較?。?/span>
(一)醫(yī)療、醫(yī)療美容、藥品、醫(yī)療器械、保健食品、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品廣告中出現(xiàn)與療效、治愈率、有效率等相關(guān)的絕對(duì)化用語的;
(二)招商等有投資回報(bào)預(yù)期的商品廣告中出現(xiàn)與投資收益率、投資安全性等相關(guān)的絕對(duì)化用語的;
(三)教育、培訓(xùn)廣告中出現(xiàn)與教育、培訓(xùn)機(jī)構(gòu)或者教育、培訓(xùn)效果相關(guān)的絕對(duì)化用語的。
十二、市場監(jiān)管部門可以依照有關(guān)規(guī)定,制定廣告絕對(duì)化用語輕微違法行為依法免予處罰清單并進(jìn)行動(dòng)態(tài)調(diào)整。